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李峻峰律师:关于WS与王某劳动争议二审案的代理意见 | 上海劳动争议纠纷法律咨询

[日期:2017-09-19] 来源:  作者:佚名4321 [字体: ]

 

关于WS与王某劳动争议二审案的

代理意见

尊敬的审判长、审判员:

上海海耀律师事务所接受WS公司委托,指派我担任上诉人WS的代理人参加庭审活动。依据事实和法律,并围绕本案的焦点问题,提出以下代理意见:

一、王某与HY建立了事实劳动关系。

1、从合同的签订情况看,根据一审查明事实,2012619HY公司的工作人员陈某向王某发出《入职通知书》,该通知书与王某同年625日与HY签订的《管理服务合同》(英文版)对比,二者在对岗位的描述(办公室维护、招聘、雇佣与录用、财务等)完全一致,对工作时间的约定完全一致(《入职通知书》约定工作时间为保证每周40小时,《管理服务合同》约定工作时间为不少于每周40小时),2012620日王某回函接受上述入职通知书,表明双方已就劳动关系的建立达成合意。WS与王某签订的《劳动合同》,名为劳动合同,实为人事代理关系,是实际用人单位HYYD出于对试用期员工社保缴纳的便利考虑,以劳务派遣的名义由WS代为缴纳。这是王某与HY双方达成入职意向在前,而与WS签订劳动合同在后的原因。因为正常的劳务派遣合同,应是与WS签订的劳动合同在前,而与HY的合同在后。

2、从合同的履行情况看,首先,WS支付王某工资的行为,是代为支付的行为,缴纳时间就是王某的试用期。关于这一点,有《入职通知书》在雇佣关系约定的最初通过毅德选择的代理作为派遣部门,随着毅德在中国发展将会转为毅德的直接员工以及我方在一审提交的201292HYWS的《委托书》约定由WS“代我司员工王某工资”互相佐证。且王某试用期满后一直到2014116日提起仲裁之前,从未向WS主张试用期后所谓拖欠的工资,这足以表明在当时王某本人认同与WS不存在真实的劳动关系;其次,从王某实际工作地点看,根据二审王某本人的当庭陈述,是在HY北京代表处建外SOHO,可证实王某为HY工作;最后从双方往来工作函件看,如王某一审提交的证据8《工作岗位调整通知》,证据10杨震的解除通知(王某辞退原因系“严重违反了公司的规章制度”)等,均表明王某受实际用人单位HY的管理和支配,具备劳动关系人身依附性这一要素。

二、王某、WSYD不存在劳务派遣关系。

王某的工作不具有临时性、辅助性、替代性的劳务性质。

1、《劳动合同法》第六十六条明确规定,“劳务派遣用工是补充形式,只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施”。就临时性而言,王某与HY约定工作期限为12个月,超过法律规定的6个月;就辅助性或者替代性而言,王某原岗位系会计师和办公室经理。王某一审提交的证据89提到王某掌管着HY公司保险柜钥匙,HY公司网上银行的usb sey,可证明其岗位系重要非辅助性岗位;证据8“工作表现无法达到原岗位要求”及我方一审提交的2013116日工作函件内容可证明,该岗位HY对应聘人员有较高的要求,不具有劳务关系上的可替代性。因此,王某与WSYD之间也不是真实的劳务派遣关系。

综合一、二,证明王某与WS不是真实的劳动关系。

三、王某没有如实履行与WS的劳动合同

按合同约定,三方关系的主体是WSYD、王某,而王某私下与HY签订了《管理服务合同》,无论是从一审查明的事实,还是本次庭审王某的自诉,都否认不了王某一直为HY工作的事实。WS并未接受王某工作对象的改变,且以不再代发工资的行为明确表示不同意。虽YDHY存在关联关系,但这种关联关系非WS所能影响和控制,WS不应承担因这一关联关系导致的法律后果。王某未如实履行与WS的劳动合同,根据权利义务的一致性,同时也是基于法律的公平原则,本案也宜免除或减轻WS应承担的法律责任。

以上代理意见,敬请合议庭考虑并予以采纳为盼。

此致

北京市第三中级人民法院

上海海耀律师事务所

代理律师:李峻峰

二〇一七年〇月〇日

 


 

李峻峰  律师】 

上海海耀律师事务所执业律师。

李峻峰毕业于中国社会科学院研究生院,获得法律硕士学位,2015年取得AMAC基金从业人员资格,现任上海海耀律师事务所律师一职。 

2012年开始从事法律工作,已承办各类案件上百件,有丰富的办案经验,并任多家企业单位的法律顾问。擅长处理公司相关的各类合同文件以及解决公司在法律规章制度建设方面的法律问题。其办案特点是:对于案件法律关系梳理清晰,法律要点把握精准。

李峻峰律师执业以来,坚持以事实为依据,以法律为准绳的原则,能够充分维护当事人的合法权益,赢得了当事人的尊重与信任。

 

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责任编辑:上海海耀律师事务所万正义陈怡然

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