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我国非婚同居立法规制研究

第一章 绪 论

[日期:2012-06-23] 来源:上海海耀律师事务所  作者:赵尚晓 [字体: ]
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一、问题的提出:为什么要研究我国非婚同居立法的规制?

非婚同居作为一种社会现象存在已久,婚姻历来被认为是维持两性关系唯一合法的途径,因而非婚同居一直遭受道德和法律的谴责和禁止。自二战之后,非婚同居的浪潮在全球蔓延,仅仅依靠道德的约束,已经无法解决非婚同居者之间出现的种种问题。因此,从上世纪60年代,欧美国家对非婚同居陆续从限制、禁止的立场转向承认、保护,并立法使之规范化。实践表明,随着法律对非婚同居者赋予一定的权利和义务,这种新的家庭模式和性结合的方式,正朝着规范化的方向发展。

非婚同居已是一种普遍化的现象。我国随着改革开放,经济飞速发展,人们的各种观念不断更新,越来越多的人选择了同居。根据有关学者的调查研究,非婚同居现象日益增多,并成为一种不可逆转的社会现象。[1]

道德自制力的有限和法律规制的不足。道德比法律调整的社会关系要宽泛的多,无法可依的领域,道德往往扮演着重要的角色,但道德的约束力明显弱于法律。在非婚同居问题上,仅仅依靠道德的内在约束,已无法解决现实问题。我国《婚姻法》和相关司法解释,都没有对非婚同居问题做出明确的规定,仅有的司法解释也是按照“事实婚姻”“非婚同居”关系处理。但是这些规定不仅简单而且在实践中无法解决现实问题。

司法不能解决各种纠纷。在司法实践中,对非婚同居产生的纠纷,如财产纠纷、继承纠纷、抚养和扶养纠纷、债务纠纷等如何判决,无法可依。虽然法官拥有自由裁量权,但是当无法可依时,裁量权往往会扩大和滥用。同时同案不同判的现象也会猛增。现实中的问题将最终呼唤相关立法的产生

二、研究价值及研究方法

(一)研究价值完善我国立体法系扩大家庭法调整领域

从理论意义上看,将非婚同居作为一种新的家庭模式加入到家庭法的调整领域。目前家庭法研究的是由“血缘、婚姻或者法律拟制”构成的家庭,而非婚同居在一定程度上具有了情感交流、繁衍后代、性结合模式以及教育等基本功能,具有了家庭的最重要特征。因此将非婚同居纳入到家庭法领域,将会扩大家庭法的调整范围。此外,本文的部分内容是对外国非婚同居制度的研究,因此在一定程度上可以弥补我国对此方面研究的不足。对非婚同居立法规制进行研究,也可以是我们思考两性关系多元化的发展趋势,探索家庭法的未来走向。

从现实需要来说,对非婚同居立法规制进行研究可以解决我国目前相关社会问题。随着同居数量的增长,同居伴侣之间以及与第三人之间的纠纷越来越多,如同居关系存续期间的生活费用负担、共同债务的偿还、如何请求损害赔偿、子女抚养纠纷等,对非婚同居进行立法研究正是为了试图解决这些问题。对非婚同居立法规制的研究,也是完善我国立法体系的需要。我国目前有关非婚同居的法律简单而肤浅,用于指导实践的司法解释已经不能适应时代的发展,西方国家的立法探索和实践,也给我们带来许多启示和借鉴。

(二)研究方法:比较研究法与历史分析法

本文的研究方法为比较分析法和历史分析法。比较方法在本文中运用较多,如对非婚同居的内涵的界定上,笔者比较了中外学术界的五种观点,也对外国立法中的规定进行了比较。同时,在立法模式和立法内容上,笔者对英、法、美、荷等国家立法模式和内容进行了比较和分析,以更好的为我国的立法和司法进行借鉴。历史分析法是指对非婚同居现象及相关法律进行了历史分析考察。笔者对我国不同阶段对非婚同居的不同规定进行了分析。通过这种方法,不仅可以整理我国对非婚同居的相关法律规定,也使读者了解我国法律对非婚同居态度的演变。

 三、国内外学者对非婚同居立法问题研究的述评

在我国较早研究“非婚同居”问题的是上世纪90年代的张民安先生。他的硕士论文《非婚同居——比较法上的一个重要课题》是一篇在我国法学界较有影响的论文。尽管在当时遭到一些学者的异议,但是一个前沿性的选题,有其研究价值。[2]我国学者夏吟兰在1999年出版了《美国现代婚姻家庭制度》一书,首先把美国的非婚同居法律制度介绍到国内,使学术节开始关注和借鉴外国的非婚同居的法律问题。王洪先生在2000年出版的《婚姻家庭热点问题》一书中指出“目前在我国十分突出的事实婚姻现象,终将逐渐被非婚同居或试婚所取代”,[3]十多年过去了,王洪先生的预言已成真。杨遂全先生在2005年出版的《中国之路与中国民法典:不能忽视的100个现实问题》中将“婚约、同居、事实婚与我国婚制多样化”作为一个不能忽视的问题。虽然法学界的专家学者们敏锐地发现了这一个问题,却没有全面系统的论述。

2000年以后,对非婚同居的研究越来越多,研究视角也不相同。王旭霞在《多层次家庭规制体系之一——非婚同居的历史考察及重构》一文中,从历史的角度简述了非婚同居的发展和现状。[4]不少学者也给“非婚同居”的内涵进行了重新阐释,如吴国平、周晶、李进等。[5]2005年到2007年,学者对非婚同居的立法规制研究开始思考。[6]汪火良、王丽萍等在法理层面对非婚同居的立法进行了分析。[7]此期间学位论文也多有涉及。[8]这些研究,基本上转变了对非婚同居的否定和责难的态度,对于我们树立开放多远的婚姻家庭价值观具有主要原因。2010年何丽新教授的《我国非婚同居立法规制研究》是关于非婚同居的一本专著。可以说是一部集大成的优秀成果。何丽新教授在本书中,对非婚同居的定义、特征、我国非婚同居法律的演变以及不足之处、国外的立法经验等等都做了详细的介绍。

可以说我过学界对非婚同居的研究已有了初步的成果,如在立法的可行性和必要性上上愈来愈达成共识,反对立法的声音越来越小。甚至有的学者为我过非婚同居制定了专门的《同居关系法》及法律条款。[9]但我国学界对非婚同居还存在着一定的排斥,如对非婚同居是否是家庭的一种模式存在争议,对我国大范围的同居调查尚没有权威而系统的进行,得出的数据难免有偏颇,对国外非婚同居立法进行研究所依据的资料缺乏也不全面,因此得出的结论和数据缺乏准确性。

在外国,对非婚同居的研究比较早,并取得了立法和司法的众多成果。如今,很多国家对非婚同居进行了立法规制,并承认非婚同居是家庭模式的一种。外国对非婚同居的研究是综合性的,不仅仅局限在法学领域下,而是运用人口学、社会学等领域的知识,将非婚同居放在更广阔的视角下进行研究。

可以说,外国学术界和司法实践界走在非婚同居立法的前列。



[1]到目前为止,我国尚无关于非婚同居的系统性科学性研究和调查。不过根据笔者所阅读的材料和相关研究,如王薇博士的博士论文《非婚同居法律制度比较研究》、何丽新教授的《我国非婚同居立法规制研究》等都表明非婚同居数量在逐年增加,并在总量上是个巨大数字。笔者注。

[2]张民安:“非婚同居在同居配偶间的法律效力”,《中山大学学报》1999年第2期。

[3]王洪:《婚姻家庭热点问题研究》,重庆大学出版社2000年版,第97页。

[4]王旭霞:“多层次家庭规制体系之一——非婚同居的历史考察及重构”,《兰州大学学报》2009年第2期 ,第101-106页。

[5]参见吴国平:“非婚同居的概念和性质”,《南通大学学报》2009年第7期,第48—52页;周晶:《非婚同居法律规制研究》,四川大学硕士论文2005年;李进:《论非婚同居和“同性婚姻”》,西南政法大学硕士论文2005年。

[6]参考王素云:“非婚同居的立法探讨”,《湖南师范大学学报》,2005年第9期,第130—132页;袁琳君、成涛荣:“现行符合同居现象的立法思考”,《学校党建与思想教育》200511期,第265—266页;廖秉静:“非婚同居的法律思考,《武汉科技学院学报》2007年第3期,第45—48页;姜宝林:“非婚同居的法律救济之思考”,《广播电视大学学报》2005年第4期,第50-54页;何丽新:“构建我国非婚同居规制的法律机制”,《甘肃政法学院学报》2007年第1期,第117-122页;

[7]参见汪火良:“非婚同居的法理分析”,《行政与法》2010年第1期,第67—70页;王丽萍:“非婚同居法律规制机制分析,《学术交流》2010年第5期,第43—45页。

[8]方霞:《非婚同居法律规制研究》,西南政法大学硕士学位论文2005年;林大海:《我国非婚同居的立法构想》,延边大学硕士学位论文2010年。

[9]王薇:《非婚同居法律制度比较研究》,西南政法大学硕士论文2007年,第463-467页。

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第1页:第一章 绪 论 第2页:第二章 非婚同居的基本问题
第3页:第三章 我国非婚同居的现状与评析 第4页:第四章 我国非婚同居的法律规定分析
第5页:第五章 外国非婚同居立法规制的借鉴 第6页:第六章 我国非婚同居法律制度的构建探索
第7页:结 语 参考文献
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